この記事は償還転換優先株の講義を受けた内容をまとめたものです。
以下のリンクも参考になるでしょう。
ZUZU - 償還転換優先株（RCPS）
HELP ME - 優先株、償還転換優先株の全て - 手続き、方法、登記まで
契約の意味#
2人またはそれ以上の法律主体の意思表示が内容上合致することです。
契約の成立#
- 契約は申込みと承諾によって成立するのが一般的であり、契約当事者の意思が合致すれば契約が成立したとみなすことができる
- 黙示的な意思の合致によっても契約は成立しうる
- 意思の合致さえあれば、当然口頭契約も契約として認められる
- 契約書はどのような意思に基づいて契約が締結されたかを立証する証拠資料
債務不履行#
- 契約を締結すると各当事者に権利・義務が付与されるが、多くの場合、各当事者が自己の義務を履行しなかったり不完全に履行する場合がある
→ これを債務不履行といい、債務不履行の場合、債務を履行しなかった当事者は責任を負わなければならない - 相手方が債務を履行しないことによる金銭的損害賠償請求をする場合
→ 損害額が明確に立証されなければならず、損害額が立証されない場合は敗訴する可能性がある - 兼業禁止約定、秘密保持条項
- 損害賠償額の予定、違約金、違約罰（違約金＋損害賠償額）
当事者#
契約当事者#
- 投資家、スタートアップ（被投資会社）、利害関係人（主要株主または主要取締役）
- 新株引受契約は被投資会社が株式を発行し投資家がその新株を引き受ける契約であるため、理論上は投資家と被投資会社が契約を締結すればよい
- 投資家が被投資会社だけでなく主要株主・主要取締役個人にも権利義務を付与するため、利害関係人（主要株主、主要取締役）を契約当事者として含めるのが一般的
エンジェル投資家（Angel investor）- 資金不足の初期段階のベンチャー企業に投資し、先端産業の育成に基盤となる投資資金を提供する個人です。
株主間契約との関係#
株主間契約の当事者である主要株主と投資家が既に新株引受契約の当事者にも含まれているため、株主間契約で定める内容を新株引受契約で定める場合も多いです。
償還権#
償還権を行使する場合、投資元本およびこれに対する利子（一般的に年6%〜10%）を償還してもらえる権利
投資家の投資リスクを軽減する権利
転換権#
投資を通じて引き受けた償還転換優先株等の種類株式を普通株（Common stock）に転換できる権利
普通株に転換して上昇した被投資会社の株式価値の恩恵を受けられる権利
種類株式：所定の権利に関して特殊な内容を付与した株式であり、普通株以外の株式を指す
償還転換優先株#
償還権と転換権の両方を付与した種類株式
普通株と同様に議決権付与が可能。投資家は配当金を受取って利益を実現できる
企業価値が大きく上昇した場合、RCPSを第三者に高い価値で売却して利益を実現でき、企業の買収・合併等を行う場合は普通株に転換した上で買収させることができる
行使期間#
発行後2年または3年目から行使できるよう定める場合が多い
→ 機関投資のファンド満了期間が2年ないし3年の場合が多いため、償還権行使期間も2年または3年程度に定める場合が多い
償還期間が短いほど被投資会社にとっては不利 → 5年以降に延ばせるとより良い
RCPSの性格 - 負債 or 資本#
資本負債比率1,000%未満という最低資格要件を設ける場合が多いです。
負債比率が高いほど資格要件を満たせません。負債比率は低い方が良いです。
負債か資本かの対立
- 上場企業が採用する韓国採択国際会計基準（K-IFRS, Korean International Financial Reporting Standards）では、償還転換優先株を負債に分類
- スタートアップのような非上場企業に適用される一般企業会計基準（KFAS, Korea Financial Accounting Standards）では、償還転換優先株を資本に分類
非上場会社も負債に分類すると負債比率が高くなり、銀行融資や資金調達に困難が生じる
| → 資本毀損にまでつながります。
投資家が償還権を行使すると投資金を返還しなければならないため、資本より負債として解釈する方が実質的に適合します。
資本毀損（Capital impairment）- 純資産（equity）が資本金（Legal capital）より少ない状態です。
正常な会社であれば財務状態は資本＝資本金＋剰余金です。
RCPS引受契約#
先行条件（Conditions Precedent）#
契約締結および株式引受前に完了すべき事項を記載します。
- 本件取引が有効適切であるための手続的事項
- 本件取引の実質的な目的に関する事項
表明と保証（Representations and Warranties）#
表明は取引の根拠となる諸事実であり、違反時は解除事由です。
保証はこのような事実を保証するという概念であり、違反時は契約違反に伴う損害賠償責任または解除事由です。
法律・会計デューデリジェンスで明確にできなかった事項や遵守すべき事項を記載する場合が多いです。既に表明と保証をした内容が事実でないことについて株式譲受人が知っていたとしても、株式譲渡がある以上、株式譲受人に対しても株式譲渡人の表明および保証違反による損害賠償責任を認めなければなりません。
譲渡 - 物権の主体が法律行為により物を他人に移転する行為
譲受 - 物を他人から受け取る行為
損害賠償責任#
投資家の立場
契約時に投資家が既に知っていた事項であっても、表明保証違反による損害賠償請求ができる点を明示するのが有利です。
但書条項を付ける場合 - 本契約締結時、投資家が知っていたまたは知り得た事項については適用しない。
- Explicit sandbagging clause
- Pro-sandbagging clause
被投資会社および利害関係人の立場
契約時に投資家が既に知っていた事項については、今後投資家が被投資会社および利害関係人に損害賠償を請求できないことを明示するのが有利です。
- Anti-sandbagging clause
株式処分制限#
利害関係人の株式処分を制限する条項を含める場合が多いです。
先買権#
投資家または利害関係人が自己の株式を処分しようとする場合、利害関係人または投資家が優先してその株式を買い受けることができる権利です。
共同売却参加権（Tag Along）#
投資家または利害関係人が株式を売却しようとする場合、利害関係人または投資家が自己の株式も共同で売却できる権利。投資家の株式まで一緒に売ってくれるということです。
共同売却要求権（Drag Along）#
投資家が自己の株式を処分する際に利害関係人にも株式処分を強制する条項
→ 利害関係人に不利な代表的な毒素条項。一瞬にして会社を奪われる可能性があります。
株式買取請求権（Put Option）#
特定の事由が発見または発生した場合、投資家はその選択により会社または利害関係人に対し、投資家が保有する会社持分の全部または一部を買い取ることを請求できる権利
→ 非常に注意深く確認すべき条項です。
これは削除すべき → 会社の重要資産に対して差押え、仮差押え、仮処分、競売の申請がある場合
利害関係人の連帯責任#
無過失連帯責任
本条による免責に関し、会社および利害関係人は会社および利害関係人がそれぞれ負担する義務について連帯保証責任を負います。
→ 危険。条項の変更が必要です。
修正版
第3条で定める会社または利害関係人の表明および保証が虚偽または不正確な場合、あるいは会社または利害関係人が第4条で定める事項を含め本契約に基づき履行されるべき義務を故意または過失により違反しまたは履行しない場合、これに対して帰責事由のある会社または利害関係人はそれにより投資家が被った損害を賠償しなければなりません。
帰責事由 - 責任を負うべき事由という民法上の概念
No great thing is created suddenly.
— Epictetus
